Inicio mediante personación con la nueva sentencia del Tribunal Supremo 01/10/2020 Recurso nº. 2966/2019

Buenas, con la nueva sentencia del TS, cómo estudiáis la entrada, acceso a la contabilidad (domicilio constitucionalmente protegido) y adopción de medidas cautelares, en el procedimiento inspector???

Si te refieres a la doctrina sobre la autorización para la entrada en el domicilio, lo único que cambia es que no se puede conceder sin que existan motivos fundados más allá de meras conjeturas a partir de los datos de que dispone la Administración. Es decir, se establece un criterio más restrictivo para que la JCA conceda autorización de entrada a domicilio, pero eso no afecta al resto de la normativa sobre personación, examen de la contabilidad, etc.

La novedad más importante de la sentencia y que ha generado polémica es que la autorización judicial solo es posible si previamente se ha iniciado el procedimiento de inspección mediante notificación al obligado tributario. El Tribunal Supremo anteriormente entendía que las actuaciones llevadas a cabo para justificar la solicitud de entrada y registro eran actos preparatorios del procedimiento de inspección, y el Alto Tribunal había confirmado la autorización y las actuaciones administrativas amparada en la misma, supuestos donde la autorización se otorgaba con anterioridad al inicio del procedimiento de inspección.

Esto supone la imposibilidad de iniciar el procedimiento de inspección mediante personación, pese a la dicción literal de los artículos 87.2 RGAT (RD 1065/2007).

La sentencia invoca los artículos 113 y 142 de la Ley General Tributaria para exigir este requisito, aunque en ninguno de los artículos se exige expresamente.

Artículo 113. Autorización judicial para la entrada en el domicilio de los obligados tributarios.

"Cuando en los procedimientos de aplicación de los tributos sea necesario entrar en el domicilio constitucionalmente protegido de un obligado tributario o efectuar registros en el mismo, la Administración tributaria deberá obtener el consentimiento de aquél o la oportuna autorización judicial."

No impide en absoluto empezar una inspección con personación. Ni mucho menos deroga de facto ningún precepto de la LGT o el RGAT.

Tan sólo impide que en una personación de inicio, una vez notificado éste, se ponga un pie más allá del espacio no protegido sin autorización judicial, y que a partir de ahora no se van a conceder si no está iniciada la inspección, con carácter general.

El propio tribunal en la sentencia establece que excepcional y motivadamente se puede autorizar la personación sin previo aviso "inaudita parte" por el juez, sólo que tiene que valorarse muy bien la finalidad, los indicios y la proporcionalidad.

Siempre se va a poder seguir haciendo una personación, de inicio o no, avisando o no cuando haya consentimiento del obligado.

Lo único que hace la sentencia es agotar la práctica administrativa de pedir la autorización antes de cualquier inicio por personación, justificado sólo en que estaba en carga de Inspección en base a un riesgo fiscal abstracto.

Que seguramente a partir de ahora se reestructure la forma de iniciar las actuaciones, eso lo iremos viendo.

Es más, si los jueces no adaptan bien la sentencia y siguen concediendo las órdenes de entrada, de hecho, puede no llegar a cambiar nada o que según el territorio unos jueces lo apliquen con mayor o menor rigor.

Buenos días:

Yo solo hice un resumen de lo leído del comunicado que sacó la Asociación de Inspectores de Haienda y al artículo del Inspector de Hacienda Francisco de la Torre en el Economista.es

Os adjunto el comunicado (ver hoja 2) y aquí tenéis el enlace del artículo de opinión de Francisco de la Torre:

revistas.eleconomista.es/buen-gobierno/2...inspeccion-DM4970306

Saludos

Claro, la cuestión es que ahora no va a ser posible el inicio mediante personación con autorización judicial previa, por lo que el obligado puede negarse a la entrada en la parte protegida como domicilio fiscal cuando se produzca dicha personación. Eso obviamente va a impedir el factor sorpresa a la hora de examinar contabilidad, por ejemplo. No se impide el inicio por personación, sino el inicio por personación con autorización judicial previa. Esto seguramente afecte a la práctica de las inspecciones, pero de cara al examen de agentes, no supone ningún cambio normativo en el procedimiento inspector.

Llegas a una empresa, un agente tributario notifica la comunicación de inicio del ptocedimiento. Acto seguido se inician las actuaciones inspectoras. Si llevas la autorización judicial, esas actuaciones podrán extenderse a la parte de la empresa considerada domicilio constitucionalmente protegido.

Lo que se ha venido haciendo hasta ahora, vaya.

Lo único en mi opinión que cambia la sentencia es que las autorizaciones judiciales se deben dar con mayores criterios y fundamentos

A ver, que en algunas respuestas se dice lo que dice radagast, sólo cambio de motivación y en otras, que cambia completamente y no se puede pedir sin estar el procedimiento iniciado.

A esto último me refería Witty, si te preguntan si se puede iniciar por personación, accediendo a la contabilidad o al domicilio constitucionalmente protegido, según la sentencia no se podría sin haber iniciado previamente el procedimiento y eso si que cambia sustancialmente el inicio por personación.

Otra cosa es la adopción de medidas cautelares, donde en otra entrada se defendía su adopción antes del inicio del procedimiento y otros consideran que también debe haberse iniciado previamente.

rodri wrote: A ver, que en algunas respuestas se dice lo que dice radagast, sólo cambio de motivación y en otras, que cambia completamente y no se puede pedir sin estar el procedimiento iniciado.

A esto último me refería Witty, si te preguntan si se puede iniciar por personación, accediendo a la contabilidad o al domicilio constitucionalmente protegido, según la sentencia no se podría sin haber iniciado previamente el procedimiento y eso si que cambia sustancialmente el inicio por personación.

Otra cosa es la adopción de medidas cautelares, donde en otra entrada se defendía su adopción antes del inicio del procedimiento y otros consideran que también debe haberse iniciado previamente.

Por personación se puede iniciar en todo caso y si el OT da su consentimiento, también se podrá entrar en la parte considerada domicilio y examinar la contabilidad. Lo que no se va a poder es ir con autorización judicial previa porque esta requiere de una motivación mayor. En cuanto a medidas cautelares, se sigue la normativa: si el OT consiente primero en la entrada y luego retira el consentimiento, se pueden adoptar medidas cautelares.

Y respecto a medidas cautelares antes del inicio del procedimiento creo que había una sentencia del TS donde se aceptaba la posibilidad de actuaciones de la inspección previas al inicio del procedimiento si había una justificación para las mismas, siempre que no se usaran de manera espuria para alargar artificialmente el plazo del procedimiento inspector. En el curso de esas actuaciones también se podrían adoptar medidas cautelares.

Pues de ser así, me parece muy mal que no se pueda tener la autorización Judicial antes de la entrada. Una vez notificas un procedimiento inspector se encienden automáticamente las alarmas, y si ya no tienes la posibilidad de pillar por sorpresa van a poder maquillar y esconder mucho más antes de que puedas descubrir nada....

Morenoflexo wrote: Pues de ser así, me parece muy mal que no se pueda tener la autorización Judicial antes de la entrada. Una vez notificas un procedimiento inspector se encienden automáticamente las alarmas, y si ya no tienes la posibilidad de pillar por sorpresa van a poder maquillar y esconder mucho más antes de que puedas descubrir nada....

Sí, ese es el problema que se deriva de la sentencia. Lo que dice el TS es que debería regularse mejor la autorización para entrar en el domicilio, ya que toca un derecho fundamental. Pero mientras no se regule mejor, los jueces tienen que ser más garantistas, aunque esto suponga como dices un problema serio para investigar el fraude fiscal, porque si no puedes entrar directamente al domicilio cuando inicias, es muy fácil que las evidencias del fraude "vuelen".

Morenoflexo wrote: Pues de ser así, me parece muy mal que no se pueda tener la autorización Judicial antes de la entrada. Una vez notificas un procedimiento inspector se encienden automáticamente las alarmas, y si ya no tienes la posibilidad de pillar por sorpresa van a poder maquillar y esconder mucho más antes de que puedas descubrir nada....

Totalmente, algún funcionario en activo me ha comentado que puede ser muy problemático, que a cierto tipo de defraudadores les convine más destruir la documentación que aportarla, sobretodo con facturas y otros documentos falsos...

Si avisas antes... en fin.

Te da tiempo de hacer unos libros registro desde 0 sin que nadie se de cuenta o destruir todo lo que te perjudica.

Hombre, con el consentimiento está claro, pero del ot o administrador o representante, el problema es qué cuando vas a iniciar una inspección por personación no sabes si te van a poner "pegas" y , por eso, se pedía la autorización judicial antes, ahora (según Sentencia) sólo se podría pedir la autorización judicial, en el mismo acto de personación, imagina si cambia la pelicula.

Cambia la práctica, pero no la normativa, que es lo que hay que saber aplicar en el examen. Si preguntan si se puede iniciar por personación, la respuesta es sí.

Parece que se avecina un cambio normativo para que se siga pudiendo conseguir la autorización de entrada al domicilio antes de iniciado el procedimiento: www.eleconomista.es/economia/amp/1087076...domiliaos-sin-avisar